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标题: 境外公司提供的跨年服务是否构成“常设机构”? [打印本页]

作者: ywb 时间: 2013-9-5 15:24 标题: 境外公司提供的跨年服务是否构成“常设机构”?

来源：中国税网《财税实务问答》作者：期刊编辑部日期：2013-09-05

　　问：我们委托法国一家公司开发软件，该业务不涉及特许权使用费，其为我们提供的是纯劳务。合同签订的时间为2011年9月，至2013年3月份服务结束。对方为调研需求，曾入境4次，实际考察了我方的营业场所，时间分别是2011年10月8日~2011年10月14日，2012年2月6日~2012年2月11日，2012年7月15日~2012年7月21日，2012年8月14日~2012年8月18日。
　　
　　请问此种情况是否构成了常设机构，需要征收所得税？
　　
　　答：《中华人民共和国政府和法兰西共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》第五条常设机构中规定：
　　
　　一、在本协定中，“常设机构”一语是指企业进行全部或部分营业的固定营业场所。
　　
　　三、“常设机构”一语还包括：
　　
　　（二）企业通过雇员或者为上述目的而雇用的其他人员提供的劳务，包括咨询劳务或监督活动，但这种活动仅以在该国领土上（为同一个项目和相关联的项目）在任何十二个月中连续或累计超过六个月的为限。
　　
　　上述规定与中新税收协定规定相同。中新税收协定规定：企业通过雇员或雇佣的其他人员在缔约国一方提供的劳务活动，包括咨询劳务活动，但仅以该性质的活动（为同一项目或相关联的项目）在任何十二个月中连续或累计超过六个月以上为限。
　　
　　《国家税务总局关于印发〈中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议定书条文解释〉的通知》（国税发〔2010〕75号）第一条规定，我国对外所签协定有关条款规定与中新协定条款规定内容一致的，中新协定条文解释规定同样适用于其他协定相同条款的解释及执行；
　　
　　《〈中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定〉及议定书条文解释》第五条常设机构中规定：
　　
　　4.对劳务活动在任何十二个月中连续或累计超过183天的规定，应从以下几个方面掌握：
　　
　　（1）若某新加坡企业为中国境内某项目提供劳务（包括咨询劳务），以该企业派其雇员为实施服务项目第一次抵达中国之日期起至完成并交付服务项目的日期止作为计算期间，计算相关人员在中国境内的停留天数。
　　
　　（2）具体计算时，应按所有雇员为同一个项目提供劳务活动不同时期在中国境内连续或累计停留的时间来掌握，对同一时间段内的同一批人员的工作不分别计算。例如，新加坡企业派遣10名员工为某项目在中国境内工作3天，这些员工在中国境内的工作时间为3天，而不是按每人3天共30天来计算。
　　
　　（3）如果同一个项目历经数年，新加坡企业只在某一个“十二个月”期间派雇员来中国境内提供劳务超过183天，而在其他期间内派人到中国境内提供劳务未超过183天，仍应判定该企业在中国构成常设机构。常设机构是针对该企业在中国境内为整个项目提供的所有劳务而言，而不是针对某一个“十二个月”期间内提供的劳务。所以，在整个项目进行中，如果新加坡企业于其中一个“十二个月”期间在中国境内提供劳务超过183天，则应认为该企业在中国构成常设机构。
　　
　　根据上述规定，法国公司为贵公司提供劳务，判定是否构成常设机构时，应以法国公司派其雇员为实施服务项目第一次抵达中国之日期起至完成并交付服务项目的日期止作为计算期间。按问题所述情形该期间为2011年10月8日到2013年3月。在该期间的某一个“十二个月”期间，该雇员在境内提供劳务均未超过183天，该法国公司未在中国构成常设机构。法国公司可享受税收协定待遇，对该所得免征企业所得税。

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